浅论“绝对付款合同”的担保性质
作者： 黄胜
摘要：项目融资作为近三四十年来发展较快的融资模式，深受国内外资本市场的青睐。作为一种金融创新，其结构较传统的结构更为复杂，而项目融资中的担保结构直接关系着项目公司能否从银行处获得贷款。因此本文从项目融资中的绝对付款合同入手，把其和传统的买卖合同以及”提货与付款合同”进行比较，分析这种合同的担保性质；并且通过合同的具体条款和其他特点来分析该种货物或者服务买卖合同的担保性质；最后简要介绍该种合同在中国的实践情况。
关键词：项目融资 间接担保 绝对付款合同 提货与付款合同
一 项目融资中的绝对付款合同概述
（一）概述
项目融资作为资金融通的又一个全新的概念和独特方式，于近三四十年来在世界范围内获得了长足发展。与传统的融资方式相比，项目融资就是利用项目的未来收益偿还建设项目所用的资金，而不是以项目投资者的全部资产作为偿还建设该项目所用资金来源。1借款人不再是项目的投资者，而是为项目而成立的项目公司。贷款人之所以甘冒如此大的风险，是因为其看重的是该项目的经济强度及将来所取得稳定的收益。在一个项目融资中,产品的销售非常重要，在实践中，由于项目的期限一般比较长，贷款人往往希望项目公司签订一个稳定的长期销售协议。因此，产品的销售合同代表着收益的来源，该合同必须保证能为项目公司带来足够多的收益,以此去偿还项目公司的债务和运营的成本费用。一般情况下,长期销售合同往往建立在绝对付款(take-or-pay)的基础上。2 绝对付款合同,又称“无货亦付款合同”，“或取或付合同”，3是指买卖双方达成协议，买方承担按期根据规定的价格向卖方支付最低数量项目产品销售金额的义务，而不问事实上买方是否收到合同项下的产品。4可见，绝对付款合同的订立，实际上相当于购买人保证在合同规定的期限到来时，向项目公司提供一笔确定金额的资金，使项目公司有足够的资金按期偿还贷款，其本质上是一种间接担保，并且是国际项目融资中特有的一种担保形式。这种销售合同最早出现在发展中国家的电厂建设和矿产资源开发中,电力和某些特殊的矿产是作为关系国计民生的基础产品,皆由国家垄断,由国有企业垄断经营.由于项目融资中的贷款人的追索权是有限的,贷款人往往希望获得更多的保证和尽可能避免市场风险.发展中国家的国有企业财力有限,往往不愿意采用直接的担保方式,而是由购买者采用绝对付款合同这种间接担保的模式来提供担保,以此保证能吸引到外资。这也从某种程度上证明了绝对付款合同是国际项目融资中特有的担保形式.另外,项目融资之所以是国际项目融资中特有的形式主要是因为:利用这种合同形式,贷款人可以选择适用其认为合适的法律和争议的解决模式可以避免适用内国即发展中国家的法律,特别是物权担保所带来的不便利。
（二）绝对付款合同在项目融资中的重要性分析
由于项目融资中的项目一般是资本占用量大,投资回收期长的项目，一般存在巨大的风险。项目融资的根本特征也就在于“风险分担”。从法律实务操作的层面看，项目融资的风险可以分为完工风险，运营风险，政治风险和法律风险。这些风险涉及项目不同阶段，而所谓的风险分担就是通过项目融资结构的设计，特别是通过项目担保结构的设计，在项目融资中众多的参与者之间分担项目融资中的巨大风险。项目融资担保在一定程度上可以说是项目融资的生命线。5 在项目融资中，对于银行和其它债权人而言，项目融资的安全性来自两方面：一方面来自项目本身的经济强度；另一方面来自项目之外的各种直接或间接的担保。国际上成功的项目融资大部分都采取了担保。就绝对付款合同在复杂的项目融资结构中来看，其所起的就是间接担保的作用。这种间接担保的方式对购买方、贷款人和项目公司都有好处。首先，购买方之所以愿意采取这种交易方式，一方面是为了获得价格和质量比较稳定的产品和服务，另外一方面是基于财务上的考虑，因为，这类合同和协议的制定原则是在合同期内满足摊消债务的要求，其定价基础多是以项目产品的公平市场价格和品质标准作为依据，因而是一种正常的公平的商业交易。在国际通行会计准则中，间接担保不作为担保人的一种直接债务责任出现在公司的资产负债表中。因此,承诺按照公平的市场价格购买项目产品或使用项目设施，不会为提供间接担保的购买人增加额外的财务负担。6 这种对公司资产负债表结构影响的考虑，是在工业国家以及一切市场经济的国家开展企业经营活动的一个很重要的特点。公司资产负债表结构是否合理，对于一个公司，特别是上市公司和国际性的跨国公司有着重要的意义。如果因为某一项目的债务并入总公司的资产负债表之后造成该公司的资产负债结构恶化，就可能导致一系列的问题，包括影响公司的信用，公司的筹资能力，公司股票在证券市场上的价格，以及消弱该公司承受任何财务风险和金融风险的能力等。第二，贷款银行更是乐意接受这种合同,是因为实践中的有限追索权使得发起人更容易采取冒险和激进的经营行为,而在此种合同种,因为由购买者这个第三方来提供担保,大大降低了风险。7 另外能够获得稳定的现金流来收回贷款。第三，项目公司其实是绝对付款合同的最大受益者，其可以通过第三方的间接担保而顺利地建立项目，并且可以减少直接担保的负担。
二、与其他合同形式的比较及其担保性质分析
（一）与传统贸易合同的比较
与传统得贸易合同相比，绝对付款合同最大得特点就是绝对性和无条件性。传统贸易合同是以买卖双方的对等交换为基础,即所谓的”一手交钱,一手交货”,如果卖方交不出产品或者提供不了服务,买方是可以提出同时履行抗辩,解除其付款的义务,但是,在该种协议中,即使是出现由于项目毁灭，爆发战争，项目财产被没收或征用等与协议双方完全无关的绝对事件而导致项目公司不能交货，只要在协议中没有作出相应的规定，项目产品的购买者仍须按合同规定付款。8“真正的，典型的或取或付合同规定的最低支付金额必须最少满足全部（或一部分）项目融资，运营和其它费用所需。重要的是‘无条件责任的规定’（hell－and－high water commitment）条款必须是明确的，而且或取或付合同是不可撤销的。”9可见，与传统的合同相比，买方在合同项下的支付义务是不可撤销的，买方未收到合同项下的产品，仍要履行其支付义务。另外，它是一种长期销售合同，且该协议的期限应该不短于项目融资的贷款期限，这也为其担保性提供了条件。
（二）与“提货与付款合同”的比较
“提货与付款合同”（take-and-pay agreement ）是指买方在取得货物后，即在项目产品交付或项目劳务实际提供后，买方才支付某一最低数量的产品或劳务的金额给卖方。在这种合同结构中，货款的支付是有条件的，即只有当项目公司实际生产出产品或者提供服务时买方才履行这种义务。所以，这种合同有时被称为“take－if－offered”合同。10
绝对付款合同和“提货与付款合同”之间的区别，主要表现如下: 首先，后者承担的不是无条件的绝对的付款责任，而只是承担在取得产品且产品符合合同的约定的条件下才履行协议确定的付款义务。第二 在合同产品的价格规定上，后者一般没有最低限价的规定，一旦出现产品价格长期过低的情况时，就有导致现金流量不足以支付项目的生产费用和偿还到期债务的可能。第三 两者对产品质量条款有所不同。对于前者，由于是无条件和绝对的，对于项目公司所提供的产品没有拒绝的理由，因此质量条款的意义对其来说意义不大；而对于后者来说，合格的产品是其付款的基本条件之一，如果不符合当初的质量约定，则购买者可以拒绝付款。
通过上面的比较可知，“提货与付款合同”能起到一定的担保作用，但是其所起到的担保作用是有限的，因此，从贷款者来说，在担保的作用上明显逊于前者，出于对自己风险降低的考虑，在有些项目融资中，作为一种折中的办法，贷款者可能会要求项目投资者提供附加的资金缺额担保作为后者的补充。例如在某一个项目融资中，贷款银行提出的担保条件是：第一，项目的投资者要与项目公司签署一个项目产品的长期购买协议，按照市场价格购买该项目的全部产品（如果项目产品能够生产出来并运到工厂围墙外某一指定仓库的话）；第二，项目的投资者需要向项目公司提供一个最小净现金流量担保，保证在任何年度内只要生产出一吨产品，投资者就必须保证项目公司具有协议规定的净现金流量水平。第一条实质上是一个提货与付款协议，结合第二条来看，则会发现，两者的结合构成了一个绝对付款合同，即保证了在任何产量条件下项目投资者都需要按正常生产水平付款，并且符合该种合同的基本原则，即保证项目公司在融资期间具有足够偿还贷款和维持正常生产的现金流量。“当然，如果一个经济强度较高的项目并且其项目经理具有良好的管理能力和管理记录，即使只有提货与付款合同作为一种间接担保，也可以构成贷款银行所能接受的项目信用保证结构。”11
三 从合同具体条款分析其担保性质
绝对付款合同最重要的目的是尽量在多方当事人之间合理地分配风险，其功能的定位使得这种买卖合同条款与传统的买卖合同条款有很大的差异，也正是这些特别的条款赋予了该合同的担保性质。以下就分别探讨这些特殊的条款及其相应的担保作用。
首先，减免责任条款和禁止抵消条款。为了保证绝对付款合同的合法有效，防止购买人援引某项法律原则排除其绝对付款的义务，合同中必须具备排除项目公司实际交货责任的条款，并且合同中具有很多尽量避免或减少项目公司责任的条款，（1）例如，在合同中尽量减少加在项目公司身上的明示义务，即规定购买人支付货款的对价不是取得现实的货物或者服务，而是拥有取得货物或服务的期望，而项目公司并不保证购买人的这种期望一定能够实现，购买人支付货款也非以这种期望的实现——实际取得货物或者服务为条件，因此，即使该期望最终未能实现，也不影响购买人支付约定金额的货款的义务；（2）合同条款中一般有排除默示义务的条款，如排除所交付的货物符合某种质量标准的默示义务，因为这些义务若不以明示的方式排除，则日后可能就因为没有明示排除而推定为默示的义务；（3）在合同中一般有排除项目公司根本违约的责任，一方的根本违约往往成为另一方解约的理由，如卖方未能按期交货，在一般合同中通常被认为根本违约，并成为购买人解除合同，免除付款义务的理由，一般会把“未能交货”排除在根本违约之外；（4）另外，基于担保作用的出发点，合同条款一般会有关于抵消的特殊约定，即绝对付款合同项下的付款义务不能被抵消，购买人不得以其对项目公司的债权来抵消其依绝对付款合同所应承担的付款义务。这样的合意就保证了贷款人能够获得稳定的现金流来收回贷款。
第二，合同转让条款“为了保证贷款人权利能够切实的得到实现，或取或付合同项下的权利通常被转让给贷款人。贷款人因此获得了该合同规定的对或取或付有关责任方的直接权利。”12但是，有些国家的银行不得从事非银行商业交易，因此，一般会由银行指定的收益人来受让该合同项下的权利。另外一种做法是:销售货款并不是直接给项目公司,而是寄存在作为第三方的信托帐户上,先偿还完贷款人的债务后,剩下的再还给项目公司。合同权利转让条款直接关系到贷款人能否取得货款，因此实践中贷款人受让项目公司的权利起着很重要的担保作用。
第三，绝对付款合同的买方可以是项目的发起人，13 也可以是其他与项目有关的第三方担保人，卖方则是项目公司。但是，在项目产品的购买者中，应至少有一个是项目的发起人。出于对购买方的保护，项目文件经常给予购买方一定的权利来防范项目失败的风险，如绝对付款合同可能规定，如果项目公司没能维持令人满意的生产水平，购买方有权接管项目。这对于贷款人来说也是一种间接的担保方式。
第四，产品价格确定条款的担保作用。 在实践中，产品的价格确定主要有以下三种方式：第一种是完全按照国际市场价格制定价格公式，并随着国际市场价格的变化而变化，其仅适合于具有统一国际市场定价标准的产品，如铜，石油，铝等。该方式以公认的定价方式可以减少合同履行中的争议；第二种是，采取固定价格的定价公式，其基本的意义在于保证项目公司具有足够的现金流支付生产成本和偿还贷款；第三种是采取实际成本加固定收益的定价模式，这种形式中，成本是变化的，而收益是固定的。第二种和第三种的方式是贷款银行比较乐意接受的，因为其大大降低了银行所承担的市场风险，但是，银行也不会忽视通货膨胀的因素，一般会有相应的价格调整机制来降低其风险。14至于第一种方式，以公平市场价格为基础的间接担保并不能够完全满足贷款银行对项目市场风险的最低要求，这时贷款银行就可能要求间接担保人提供对项目价格的市场支持，即在商业合同中设定最低价格条款，当实际价格低于最低价格时，项目担保人就需要支付其差额。这种类型的项目担保实质上是一种直接担保和间接担保的“杂交”。在正常情况下，项目担保属于间接担保，在特殊情况下，项目担保就变成一种直接担保，因为项目担保人承担了直接的债务责任。15“在一些发展中国家,为了防止通货膨胀,政府对基础产品会有定价,例如,电力的价格。”16在此种情形下的价格,合同的价格直接受国家定的价格的影响,如果政府的定价导致项目公司获得的现金流不能满足偿还贷款和支付正常经营的开支的时候,贷款方会要求购买者提供差价补足的承诺。另外,也有可能要求发起人提供资金的补足义务。
第五，合同中购买的数量一般不低于项目达到设计生产指标时的产量，产品数量的确定有两种方式：一种是在合同期内采用固定的总数量，只要按照预测的合同价格所得到的现金流能满足生产成本和偿还贷款，对于剩余产品，项目公司可以另行出售；另一种是项目公司生产的所有产品都须购买，不论其生产数量在贷款期间是否发生变化。最低购买数量和价格的确定就为贷款人获得稳定的现金流提供了法律条件。
第六，合同争议解决条款和法律适用条款。在跨国的项目融资合同中，为了避免当地司法可能的不公正，一般会选择中立的和有约束的仲裁委员会，在适用的规则上，一般考虑联合国国际贸易法委员会（UNCITRAL）。当然，使用的仲裁规则由参与方谈判确定。东道国政府一般愿意接受UNCITRAL规则，但是很多亚洲的项目使用伦敦国际仲裁法院（LCIA）,国际商会（ICC）或者投资争端国际仲裁中心（ICSID）的仲裁规则。17
总之，上面所列的特殊条款共同地赋予一个购买合同担保的性质，项目贷款人凭借上列条款获得了一个间接的担保，担保人是项目产品的购买人。
四 绝对付款合同在中国的实践
在我国，利用绝对付款合同提供的间接担保成功的案例比较多，典型案例是河北省唐山赛德2x5万千瓦燃煤热电项目和山东华能日照发电厂项目。尽管没有相关的纠纷产生，但是，有学者质疑这种合同违背了合同法的基本原则，应该是无效的。笔者认为，在我国的项目融资中，贷款人担心中国司法环境会对其不利，而中国又需要国外的贷款，当事人往往选择外国的法律和比较知名的仲裁机构来处理纠纷，18因此，其中就没有中国合同法适用的余地，就谈不上是否违反中国合同法的问题。我国法律并没有限制当事人之间对仲裁机构的选择，仲裁机构完全有权力适用当事人选择的法律来判断合同的效力。另外，此类案件又不属于我国法律规定的专属管辖的范围，因此，当事人合意选择在外国法院诉讼并不违反中国法的规定，这样就排除了我国法院的管辖权，从而从根本上就限制了我国法律适用的机会。从国外的实践来看，由于绝对付款合同是在当事人之间完全合意的条件下达成的，只要不违反强制性和禁止性的规定，一般尊重当事人的合意承认这种合同形式的效力，并且其在项目融资中的间接担保地位也获得了认可。
注释：
1美国金融会计标准局（FASB）把项目融资定义为：“一种重要资本项目融资贷款人主要关注的是作为还款来源的项目现金流量和收益以及作为贷款担保的项目资产价值。项目公司的一般信用通常不是一个重要因素，因为该公司没有其他资产和贷款。”引自Peter K Nevitt, Frank Fabozzi: project financing ,sixth edition p3 Euromoney Publication PLC,1995
2“Frequently, offtake agreements are structured on a ‘take-or-pay’ basis, which means that the offtaker is obligated to pay for product on a regular basis whether or not the offtaker actually takes the product unless the product is unavailable due to a default by the project company. ” Introduction to Project Finance by Leslie E. Sherman http://www.constructionweblinks.com June 3, 2002
3国内的学者对该种协议的翻译和称谓各不相同，例如，在彼得.内维特的《项目筹资》中，译者把其译为“无货亦付款合同”;在Clifford Chance 法律公司著的《项目融资》中，译者把其译为“或取或付合同”；在张极井著的《项目融资》中，作者把其成为“无论提货与否均需付款”合同。尽管各不相同，但是反映的内容都是一致的，笔者认为用“绝对付款合同”能直接表明合同的本质，且较为简洁明了，因此，下文中，除索引外，使用“绝对付款合同”这一叫法。
4《项目融资》任淮秀 主编 2004年 中国人民大学出版社 P165
5Peter K Nevitt,Frank Fabozzi: project finacing ,sixth edition p255 Euromoney Pubkication PLC,1995。
6例如美国金融会计标准局（FASB）1981年《规则》第47条规定，企业不必把绝对付款义务反映于资产负债表中。Brain Terry International Finance and Investment,The Chartered Institute of Bankers,1990 .
7 Scott LHoffman: the Law and Business of International Project Finance. Kluwer Law International p22 1998
8《项目融资》 张极井 著 中信出版社 1997年 P336
9 Clifford Chance 法律公司著 龚辉宏译 ：《项目融资》，华夏出版社1997年，P90
10《项目融资》任淮秀 主编 2004年 中国人民大学出版社 P166。
11《项目融资》 张极井 著 中信出版社 1997年 P337
12 Clifford Chance 法律公司著 龚辉宏译 ：《项目融资》，华夏出版社1997年，P90页
13 由于项目投资者同时具有产品购买者和项目公司所有人的双重身份，所以贷款银行在项目融资结构中通常设有受托管理人或融资经理，由其代表银行独立监管项目公司的资金使用以确保项目融资结构的平稳运行。
14价格调整所依据的原则主要有通货膨胀率（在大多数国家为消费价格指数,即CPI），项目所在工业部门的劳动生产率指标，价格变动指数，与项目生产密切联系的几种主要能源，原材料的价格指数，以及质量变化所引起的价格调整参数
15张极井 《项目融资》1997 中信出版社 P318
上海市人民代表大会常务委员会关于修改《上海市职业病防治条例》的决定
上海市人大常委会
上海市人民代表大会常务委员会关于修改《上海市职业病防治条例》的决定
（2003年6月26日上海市第十二届人民代表大会常务委员会第五次会议通过 2003年6月26日上海市人民代表大会常务委员会公告第6号公布）
上海市第十二届人民代表大会常务委员会第五次会议决定对《上海市职业病防治条例》作如下修改：
一、第十九条第二款修改为：“单位确定的自测人员应当报所在地的区、县卫生行政管理部门备案。”
二、第三十六条第一款第八项修改为：“（八）违反本条例第十九条第一款、第二十四条、第二十八条的，没收违法所得并分别处以一千元以上一万元以下的罚款”。
三、第四十一条中的“《行政复议条例》”修改为“《中华人民共和国行政复议法》”。
本决定自公布之日起施行。《上海市职业病防治条例》根据本决定作相应的修正，重新公布。
附：上海市职业病防治条例（2003年修正本）
（1996年1月26日上海市第十届人民代表大会常务委员会第二十五次会议通过 根据2003年6月26日上海市第十二届人民代表大会常务委员会第五次会议《关于修改〈上海市职业病防治条例〉的决定》修正）
第一章 总则
第一条 为了防治职业病，保护劳动者的身体健康，根据国家有关法律、法规，结合本市实际情况，制定本条例。
第二条 本条例所称的职业病，是指国家规定的在劳动过程中接触职业危害因素而引起的疾病。
本条例所称的职业危害因素，是指国家或者本市规定的危害劳动者身体健康的化学、物理、生物等因素的总称。
第三条 本条例适用于本市范围内有职业危害因素作业（以下简称有害作业）的企业、事业单位和个体经济组织（以下统称单位）以及从事有害作业的劳动者。
第四条 职业病防治工作应当贯彻预防为主、防治结合、综合治理的原则。
第五条 各级人民政府应当加强对职业病防治工作的领导，在制定本地区经济和社会发展规划时，统筹安排职业病防治工作。
第六条 市卫生行政管理部门是本市职业病防治工作的主管部门。区、县卫生行政管理部门负责本行政区域内的职业病防治工作。
市和区、县的劳动行政管理部门和其他有关行政管理部门依照各自的职责，协同卫生行政管理部门开展职业病防治工作。
第七条 各级工会对职业病防治工作实行群众监督，维护劳动者的合法权益。
第八条 有有害作业的单位必须设置相应的防护设施，建立劳动卫生制度，并采取有效治理措施，改善劳动条件，使作业场所职业危害因素的浓度或者强度符合国家和本市的卫生标准。
单位的法定代表人应当将作业场所的职业危害因素及其后果预先告知劳动者。
第九条 劳动者有了解作业场所职业危害因素及其后果和所采取的治理措施的权利。
劳动者有接受劳动卫生培训的权利。
劳动者有依法要求单位改善有害作业的劳动条件和获得职业病预防、治疗的权利。
作业场所职业危害因素的浓度或者强度超过国家和本市卫生标准而未采取治理措施，又无必要的个体防护措施的，劳动者有权检举、控告和拒绝操作。
劳动者在劳动过程中应当遵守劳动卫生制度，严格执行劳动卫生操作规范。
第二章 预防
第十条 卫生行政管理部门应当加强对单位的劳动卫生监督，加强对劳动者的健康监护和劳动卫生知识的宣传教育，进行职业病防治的技术指导。
市和区、县卫生行政管理部门设立劳动卫生监督员，执行卫生行政管理部门交付的执法检查任务。
第十一条 禁止将有害作业转移给没有相应防护设施的单位。
第十二条 涉及有害作业的新建、改建、扩建、技术改造和技术引进项目（以下统称建设项目），其劳动卫生防护设施必须与主体工程同时设计、同时施工、同时验收使用，并符合国家和本市的卫生标准。
涉及有害作业的建设项目设计的审查和工程验收应当有卫生行政管理部门和其他有关行政管理部门参加。卫生行政管理部门应当根据国家和本市的卫生标准对建设项目进行卫生学评价，提出审核意见。
第十三条 单位使用新化学品作为生产原材料的，应当在使用前向市卫生行政管理部门登记备案并提供其毒性评审资料。
第十四条 有害作业场所应当与其他作业场所分开，并配备必要的劳动卫生防护设施。
易发生急性职业性中毒事故的作业场所，应当配备紧急防范设备和医疗急救用品，并确定专职或者兼职急救人员。
有剧毒、放射源或者产生放射线的作业场所，应当设置安全标志，并采取相应的防护措施，加强防范管理。
第十五条 单位对有害作业应当制订劳动卫生操作规程，建立各种相应的规章制度，并加强管理。
第十六条 发生职业病的单位，应当立即向所在地的区、县卫生行政管理部门和其他有关部门报告，并采取相应的防护措施。
第十七条 单位应当按照国家和本市的有关规定建立劳动卫生档案，记录生产工艺流程及职业危害因素影响劳动者健康的有关资料。
第十八条 卫生行政管理部门应当组织有有害作业的单位的法定代表人和单位内有关部门负责人进行劳动卫生知识和相应的法律、法规知识的培训。
单位应当组织从事有害作业的劳动者进行劳动卫生知识和相应的法律、法规知识的培训。
第三章 测定
第十九条 本市对作业场所职业危害因素检测机构实行资质认可制度。除国家另有规定的外，未经市卫生行政管理部门认可的，不得从事作业场所职业危害因素的委托测定。
单位确定的自测人员应当报所在地的区、县卫生行政管理部门备案。
实施资质认可制度的具体办法由市卫生行政管理部门制定，经市人民政府批准后施行。
第二十条 单位应当按照国家和本市的规定对作业场所中职业危害因素的浓度或者强度进行测定；也可以委托经市卫生行政管理部门认可的检测机构进行测定。
作业场所职业危害因素的浓度或者强度超过国家和本市卫生标准的，单位应当及时采取有效的治理措施。
第二十一条 单位应当定期将作业场所职业危害因素浓度或者强度测定结果报送所在地的区、县卫生行政管理部门和其他有关部门，并向职工公布。
第二十二条 卫生行政管理部门对本行政区域内单位的职业危害因素浓度或者强度测定工作实施质量控制，并进行抽查测定。抽查测定不得收取费用。
第二十三条 单位对卫生行政管理部门的抽查测定结果有异议的，可以在接到测定报告之日起十五日内，向市卫生行政管理部门的监测鉴定委员会申请复核。
第二十四条 检测机构和人员必须严格执行国家和本市的卫生标准和统一的检测技术规范，测定必须科学、真实，不得弄虚作假。
第二十五条 职业危害因素的浓度或者强度超过国家或者本市卫生标准的，由卫生行政管理部门责令其限期治理，并征收超标费。
超标费的具体收费标准和征收、使用办法由市人民政府另行制定。
第四章 健康保护
第二十六条 单位应当组织从事有害作业的劳动者进行上岗前和定期的职业性健康检查，并应当及时将检查结果告知劳动者本人和建立健康档案。
单位应当对曾长期从事过有害作业的并可能患晚发职业病的离休、退休和调离岗位的劳动者，进行定期职业性健康检查。
职业性健康检查的范围、内容、间隔时间和职业禁忌症的范围，按照国家和本市的有关规定执行。
第二十七条 单位不得安排有职业禁忌症的劳动者从事与该禁忌症相关的有害作业。
第二十八条 从事职业性健康检查的医疗卫生机构，必须经市卫生行政管理部门审核批准。
第二十九条 急性职业病可以由初诊医疗卫生机构诊治。慢性职业病和急性职业病医疗终结后疑有后遗症的，由经市卫生行政管理部门审核批准的医疗卫生机构诊断。国家另有规定的除外。
第三十条 从事职业病诊断的医疗卫生机构应当按照国家和本市规定的职业病诊断标准，对患者的职业史、既往史、现场劳动卫生学调查、临床症状及相应的理化检查结果进行综合分析后，集体作出职业病的诊断。
第三十一条 从事职业病诊断的医疗卫生机构应当将职业病诊断证明书送交职业病患者及其所在单位。
第三十二条 劳动者或者单位对职业病诊断有异议的，可以向上海市职业病诊断鉴定委员会申请鉴定。对上海市职业病诊断鉴定委员会作出的鉴定结论有异议的，可以向国家职业病诊断鉴定委员会申请鉴定。
第三十三条 从事职业病诊断的医疗卫生机构应当按照国家和本市的有关规定进行职业病报告。
第三十四条 单位对被确诊患有职业病的劳动者，应当及时安排治疗或者疗养，并定期复查。
第三十五条 劳动者终止或解除劳动合同后发现患有职业病的，其职业病的医疗费用由造成该职业病的单位负责，具体实施办法由市人民政府制定。
第五章 法律责任
第三十六条 违反本条例规定的，由卫生行政管理部门责令限期改正，并根据情节轻重按照下列规定给予行政处罚：
（一）违反本条例第八条第一款的，处以二千元以上二万元以下的罚款；
（二）违反本条例第八条第二款的，处以警告；逾期不改正的，对单位的法定代表人处以五百元以上二千元以下的罚款；
（三）违反本条例第十一条的，处以三千元以上五万元以下的罚款；
（四）违反本条例第十二条的，处以二千元以上二万元以下的罚款；
（五）违反本条例第十三条的，可以处以一千元以上五千元以下的罚款；
（六）违反本条例第十四条的，可以处以一千元以上一万元以下的罚款；
（七）违反本条例第十六条、第十七条、第二十条、第二十一条的，可以分别处以五百元以上二千元以下的罚款；
（八）违反本条例第十九条第一款、第二十四条、第二十八条的，没收违法所得并分别处以一千元以上一万元以下的罚款；
（九）违反本条例第二十六条第一款、第二款，第二十七条，第三十四条的，按照每人次五百元处以罚款。
有前款所列行为之一，情节严重的，除按照前款规定处罚外，可以责令停止有害作业操作。
第三十七条 卫生行政管理部门对违反本条例的单位进行行政处罚时，凡涉及其他行政管理部门监督分工范围的，应当会同其他行政管理部门处理。
第三十八条 卫生行政管理部门作出行政处罚，应当出具行政处罚决定书。收缴罚没款应当出具市财政部门统一印制的罚没财物收据。罚没款收入按照规定上缴财政。
第三十九条 卫生执法人员在监督检查中，认为有可能引起急性职业中毒事故的，可以采取控制措施。
第四十条 拒绝、阻碍卫生执法人员依法执行职务，未使用暴力、威胁方法的，由公安部门按照《中华人民共和国治安管理处罚条例》处理；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第四十一条 当事人对卫生行政管理部门的具体行政行为不服的，可以依照《中华人民共和国行政复议法》和《中华人民共和国行政诉讼法》的规定，申请复议或者提起诉讼。
当事人逾期不申请复议，不提起诉讼，又不履行处罚决定的，作出处罚决定的部门可以申请人民法院强制执行。
第四十二条 卫生行政管理部门的工作人员必须忠于职守，秉公执法。对玩忽职守、徇私舞弊、滥用职权的，由其所在单位或者上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第六章 附则
第四十三条 本条例的具体应用问题由市卫生行政管理部门解释。
第四十四条 本条例自1996年5月1日起施行。
