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　　[案情]

　　被告人黄杰在上网时盗取李某的QQ号后，在与李某的网友叶某聊天时，冒充李某以借钱为名，将自己用胡某的身份证办理的工商银行卡号发给叶某，叶某信以为真，马上通过工商银行网上银行转账23370元到黄杰提供的账户。第二天叶某与李某联系时发现被骗，立即报案。公安机关立即冻结了涉嫌犯罪账户。数月后，黄杰在某网吧被抓获。

[分歧]

庭审中控辩双方对本案诈骗罪的定性没有争议，但在犯罪形态上分歧较大。辩护人提出：黄杰本人并不知道叶某真的把23370元转到其提供的账户上，况且第二天银行账户即被警方冻结，根本没有取得对财物的控制权，应属犯罪未遂。控方指出：虽然是同行异地转账，但工行是即时到账，被告人已经取得了财物的控制权，被告人是否知晓不影响本案的犯罪既遂构成。公安机关虽然第二天冻结了该账户，但犯罪既遂已经成立，不具有恢复性。

[评析]

笔者同意第二种观点，理由如下：

计算机网络的出现,给刑法带来了很多挑战。由于以计算机为手段实施的财产犯罪,从向计算机输入虚假的信息或者不正当的指令,到行为人从金融机构取得该财产,二者之间存在着一个时间差,在行为人将财产划入第三人账户的情形下,这种情况会变得更加复杂。因此，以计算机为手段的犯罪不仅仅使得犯罪形式变得复杂多样,更为刑法理论提出了新的问题——如何确定通过计算机进行财产犯罪的形态,也即判断以计算机为手段的财产犯罪的既遂问题。

在传统的盗窃、诈骗、贪污等财产性犯罪中,犯罪行为的既遂与未遂通常是以作为犯罪对象的金钱或者财务是否由原所有人或者保管人手中转移到犯罪行为人的控制之中为标准,换言之,行为人对这些财物是否已经具有实际支配力是判断此类犯罪既遂与未遂的标准。而在网络环境下犯罪人是在计算机上进行非法操作实现的“非法划拨”行为,行为人往往通过修改计算机内部所存储的数据资料就可以实现对一定数量款项的实际占有或者支配,而并不涉及现金的实际持有或者占有。有时是在刚刚把其他储户或者属于银行所有的款项划入或者截留到其自己或者第三人的账户中,尚未提现就由于某种意外因素被查获。对于此类犯罪行为而言,判断这种行为的既遂与未遂就成为了一个难题。对此，刑法理论界意见纷纭，归纳起来大致有以下几种观点：

第一种观点是“占有说”。该学说认为财产性犯罪的既遂标准关键在于行为人获得了较大数额的财物，应以犯罪行为人是否取得对公私财物的控制为标准；第二种观点是“失控说”。该学说主张以公私财物的所有人或占有人失去对财物的控制为标准；第三种观点是“失控+控制说”。该学说认为财产性犯罪的既遂标准是公私财物的所有人或占有人失去对财物的控制同时犯罪人取得了对该财物的控制。

笔者赞同第三种观点。犯罪是否既遂，既不是以是否达到了犯罪目的为标准，也不是以行为是否产生了行为人所追求的、犯罪行为的性质所要求的结果为标准，而是以行为是否具备了刑法规定的犯罪构成全部主客观要件为标准。财产性犯罪是结果犯，造成了一定的犯罪后果才是犯罪既遂。以诈骗罪为例，刑法规定诈骗罪，是指以非法占有为目的，采用虚构事实或隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。构成诈骗罪需要具备几个要素：一是行为人采用了欺诈的手段；二是受害人发生了错误的认识；三是受害人基于错误的认识而实施了处分财产的行为；四是行为人获取财物或者财产性利益，且数额较大。

具体到本案，犯罪人采用了欺骗的段，冒充受害人的朋友李某，且使受害人发生了错误的认识并基于错误的认识而实施了处分财产的行为。虽然犯罪人最终没有去银行取款，但工行是同行异地转账即时到账，犯罪人已经取得了财物的控制权，其是否知晓不影响本案的犯罪既遂构成。公安机关虽然第二天冻结了该账户，但犯罪既遂已经成立，不具有恢复性，黄杰构成诈骗罪既遂。

（作者单位：重庆市涪陵区人民法院）
建设部 公安部


城市公共交通车船乘坐规则

1993年12月20日，建设部、公安部

第一条 为加强城市公共交通管理，保障城市交通安全和畅通，维护公共交通车、船乘坐秩序，根据国家有关法律法规，制定本规则。
第二条 本规则所称城市公共交通车船是指在城市中供公众乘用的公共汽车（含中、小型公共汽车）、电车、地铁列车、旅游客车、出租汽车、索道缆车以及城市水上客运船只。
凡乘坐城市公共交通车、船的乘客，必须遵守本规则。
第三条 乘坐城市公共交通车、船的乘客应当遵守社会公德，讲究文明礼貌，服从乘运人员的管理，共同维护乘坐秩序。
第四条 乘客必须遵守下列乘坐秩序：
（一）乘坐车、船，须在站台、码头或者指定的地点依次候乘，不准在车行道上候车或者招呼出租汽车，待车、船停稳后先下后上，依次登乘，不准强行上下；
（二）赤膊者、醉酒者、无人监护的精神病患者及无成年人带领的学龄前儿童，不准乘坐车、船；
（三）老、幼、病、残、孕妇及怀抱婴儿者优先上车船，其他乘客应该主动给他们让座；
（四）乘坐车、船时，不得将身体的任何部位伸出车、船外；不准躺、卧、占据和蹬踏座席；不准打闹、斗殴；不准自行开关车、船门；不准损坏车、船设备、设施或者进行其他妨碍车、船行驶、停靠和乘客安全的行为；
（五）在车、船运行中，不准进入驾驶部位和其他有碍安全的部位，不得与驾驶员闲谈；
（六）在车、船内禁止吸烟，不准向车、船内外吐痰、乱扔杂物；
（七）车、船因故不能继续运行时，应当服从乘运人员的安排或者换乘其他车、船；
（八）到达票额规定的站或者车、船终点站后，必须离开车、船，不准越站乘坐或者随车、船返乘。
第五条 乘客必须遵守下列票务管理规定：
（一）主动照章购票或者出示月票，并接受乘运人员的查验；
（二）身高110厘米（含110厘米）以上的儿童必须购票，每一名乘客可以免费携带一名身高不足110厘米的儿童乘坐车、船，超过一名的按超过人数购票。儿童集体乘坐车、船，应当按实际人数购票；
（三）车、船票限当次乘坐有效，但由乘运人员安排换乘的，所持车、船票继续有效；
（四）车、船票出售后，不予退票。
第六条 乘客携带物品的重量、体积及免费、收费办法，按照当地有关规定执行。
第七条 严禁携带易燃、易爆、有毒等危险品以及有碍乘客安全和健康的物品乘坐车、船。
第八条 乘客对所携带的物品应当妥善保管，并不得妨碍其他乘客。
第九条 违反本规则规定，有下列行为之一的，由经营城市公共交通车、船的单位依照当地人民政府或者城市建设行政主管部门的规定对乘客给予补票或者数倍补票处理。
（一）无票乘坐的；
（二）越站乘坐的；
（三）使用废票或者过期月票乘坐的。
第十条 违反本规则规定，有下列行为之一的，城市建设行政主管部门或者其授权单位可依据当地人民政府的有关规定处以罚款。
（一）拒绝乘运人员验票的；
（二）使用伪造票、他人月票或者私换月票照片的。
第十一条 违反本规则规定，造成城市公共交通设备、设施损坏或者乘客、乘运人员财物损失、人身伤害的，由经营城市公共交通车、船的单位责令其停止违法行为，限期修复、赔偿经济损失。
第十二条 违反本规则规定，构成违反治安管理行为的，由公安机关依据《中华人民共和国治安管理处罚条例》予以处罚。构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第十三条 乘客对乘运人员违反工作职责和违法的行为有权检举和提出控告。
第十四条 省、自治区、直辖市人民政府建设行政主管部门和公安机关可以依据本规则制定实施细则。
第十五条 本规则自1994年1月1日起施行。城乡建设环境保护部、公安部1984年公布的《城市公共交通车船乘坐规则》同时废止。